Правовой обычай как источник права, его особенности и место в системе правового регулирования
Правовой обычай как источник права утратил свою ведущую роль с возникновением государства. Государство санкционирует нормы (императивные и диспозитивные), следит за их правильным исполнением. Правовой обычай вытеснен в стихию гражданского оборота. Он встречается в гражданском, земельном, природоресурсном праве и других отраслях, где массовое повторение отношений приводит к появлению устоявшихся практик. Применительно ко всему частному праву понятие обычая закреплено в ст. 5 ГК РФ. Эта информация актуальна по состоянию на 2021 год.
Особенности правового обычая – спонтанное возникновение в часто встречающихся (однотипных) жизненных ситуациях, повторение и закрепление наиболее рационального поведения, которое, не встречая возражений, становится всеобщим правилом.
Там, где государство предпочитает не вмешиваться в традицию, место нормы права занимает правовой обычай. Примеры правового обычая:
- при определении места жительства ребенка суды практически всегда принимают решение об оставлении его с матерью;
- при определении порядка лесопользования закрепляется обычная практика сбора в лесах всеми желающими грибов и ягод;
- при заключении трудового договора ставится печать работодателя, хотя таких требований нет ни в одном нормативном акте.
Другие интересные ситуации, когда правовой обычай имеет большое значение, описывает КонсультантПлюс в своем обзоре. Если вы еще не имеете доступа к системе КонсультантПлюс, вы можете оформить его бесплатно.
Виды правового обычая
В юридической литературе применяют различные способы классификации правовых обычаев. Остановимся на наиболее часто используемых вариантах.
Одним из способов является классификация по процессу придания обычаям юридической силы. В соответствии с этим обычаи подразделяют на:
- на сложившиеся в практике неписаные правила, за которыми признается юридическая сила;
- не входящие в состав правовых норм правила, создаваемые в результате правоприменения, которые признаются судебной или административной практикой.
Еще одним популярным вариантом деления является метод классификации обычаев по сфере применения. Например:
- правовые обычаи, применяемые на территории одного государства;
- международные или региональные обычаи (применяются на территории различных государств). Главным образом - это международные торговые обычаи;
- судебные обычаи;
- обычаи делового оборота. Традиционно самыми распространенными обычаями делового оборотом являются обычаи в торговле, расчетных операциях, торговом мореплавании.
Отличия правового обычая от других форм права
Следует отметить, что правила поведения, содержащиеся в обычаях, существенно отличаются от правил, установленных нормой закона или иного нормативно-правового акта. Связано это с рядом факторов.
Норма закона всегда является выражением воли законодателя и создается в процессе деятельности государственных органов с использованием специальной юридической техники.
Правовой обычай формируется участниками гражданского оборота в процессе неоднократного повторения одних и тех же отношений.
Законодатель, санкционируя применение обычая, не создает правовую норму, а лишь допускает возможность применения правил, установленных обычаем.
Правовая норма всегда четко определена и зафиксирована в соответствующем нормативном акте.
Правовой обычай - это правило, которое довольно часто не имеет письменного выражения. Данный факт порой вызывает сложности с определением содержания конкретного обычая и толкованием установленных им правил. В связи с этим значительная роль в применении правил, установленных обычаями, отводится суду.
Норма закона может представлять собой общую, абстрактную модель поведения.
Правовой обычай всегда носит конкретный характер, может как ограничивать, так и расширять смысл правовой нормы, уточняя ее применительно к отдельным ситуациям.
Однако, несмотря на различия, правовой обычай и закон тесно связаны между собой. Очень часто сложившиеся правовые обычаи служат основой для формирования норм закона, поскольку являются отражением уже сложившейся на практике модели поведения субъектов гражданских правоотношений.
Международно-правовой обычай – это один из источников международного права
Исторически сложилось, что в международном праве, где отсутствует единый надгосударственный регулятор, правовой обычай играет ведущую роль. Особенно детализированы обычные нормы международного частного права: Инкотермс 2010, Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 1994, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 2007.
Все эти документы воспроизводят нормы, сложившиеся в деловом обороте. Большое место занимает правовой обычай в международном морском праве.
В ст. 38 Статута Международного суда (Сан-Франциско, 1945) в качестве источника права признается правовой обычай, к которому комментаторы относят такие характеристики:
- продолжительность применения;
- идентичность;
- общий характер;
- правомерность.
Под идентичностью следует понимать тождественность порядка действий в той или иной ситуации, под общим характером – отнесение к часто встречающимся однотипным ситуациям, под правомерностью – отсутствие споров по применению, то есть всеобщее признание.
***
Таким образом, в условиях разнообразия поведения участников гражданских правоотношений, порождающего часто встречающиеся операции, зарождаются и санкционируются самим обществом разнообразные правила, которые признаются в качестве правового обычая. Государство, отдавая дань автономии индивида, в отраслях частного права признает и санкционирует действие правового обычая. Место правового обычая в системе правового регулирования – там, где есть устоявшаяся практика, и государство предпочитает воздерживаться от вмешательства.