Подписка на новости
Подписаться
Наши группы
Рубрикатор
Поиск
23 мая 2018

Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?

Управляющий - индивидуальный предприниматель в ООО — это приемлемый способ организации руководства обществом с ограниченной ответственностью. В нашей статье вы найдете описание основных нюансов при избрании этого способа, а также образец договора для оформления трудовых отношений с ИП.
Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?
Фото: Фотобанк Лори

Преимущества при найме управляющего-ИП

Основные риски

Договор с управляющим ООО — индивидуальным предпринимателем: образец и предварительные условия

Преимущества при найме управляющего-ИП

Возможность привлечения управляющего — организации или индивидуального предпринимателя (ИП) зафиксирована в ст. 42 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон №14-ФЗ).

Основные преимущества здесь следующие:

  • низкий уровень налогообложения (например, при упрощенной системе налогообложения уплачиваются налог 6% на доходы и фиксированные суммы в фонды, в то время как по трудовому договору — 13% НДФЛ и около 28% в различные фонды);
  • гражданско-правовая ответственность управляющего-ИП (в полном объеме — реальный ущерб, упущенная выгода, неустойка) вместо материальной ответственности по ТК РФ директора (подробнее см. в статье «Ответственность генерального директора ООО с 2018 года»);
  • возможность установления оплаты услуг с выплатой в согласованные сроки (ежеквартально, раз в полгода и т. д.). 

Основные риски 

Можно выделить следующие основные риски:

  1. Наиболее существенный — возможность переквалификации договора управления в трудовой договор (например, по инициативе налогового органа или Пенсионного фонда) с доначислением НДФЛ и взносов. В определении ВАС РФ от 12.11.2012 № ВАС-14349/12 были указаны достаточные для такого вывода основания:
    • совпадает рабочий график;
    • отсутствует деловая активность ИП (в том числе в части самостоятельной сдачи отчетности);
    • права и обязанности лица, ранее занимавшего пост директора, остались без изменения;
    • организация является единственным контрагентом ИП.

    Есть и практика в пользу налогоплательщиков, см. постановления АС УО от 04.03.2016 № Ф09-1054/16, АС ВСО от 16.10.2014 по делу № А74-2017/2013, 9-го ААС от 23.09.2014 № 09АП-35218/2014. В основном аргументация сторон строится вокруг вышеперечисленных обстоятельств.

  2. Возможность административной ответственности ООО по ст. 14.23 КоАП РФ за прием на работу дисквалифицированного работника. Чтобы этого избежать, следует свериться с реестром на сайте ФНС России. 

Договор с управляющим ООО — индивидуальным предпринимателем: образец и предварительные условия 

В процессе заключения договора на управление ООО с ИП необходимо сделать следующее:

  1. Проверить нормы устава:
    • в части возможности передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (при необходимости нужно внести изменения в устав, см. статью «Порядок внесения изменений в устав ООО 2017-2018 (образец)»);
    • отношении полномочий по утверждению условий договора — они могут быть отнесены к компетенции общего собрания участников или совета директоров (п. 3 ст. 42 закона № 14-ФЗ).
  2. Провести общее собрание участников или заседание совета директоров по утверждению условий договора с управляющим ИП.
  3. Подписать договор (со стороны ООО подпись ставит уполномоченное собранием лицо или председательствующий).
  4. Внести изменения в сведения ЕГРЮЛ о единоличном исполнительном органе общества (см. статью «Пошаговая инструкция смены директора в ООО в 2017-2018 годf[»).
  5. Представить копии документов в обслуживающие банки, а при необходимости — в иные организации.

Образец договора на управление можно найти по ссылке: Договор с управляющим ООО индивидуальным предпринимателем - образец. 

Итак, рассматривая вариант заключения договора об управлении ООО (исполнении функций единоличного исполнительного органа) с ИП, необходимо предпринять меры по устранению возможных рисков и соблюсти необходимую процедуру. В этом случае правомерность способа управления обществом с ограниченной ответственностью не будет оспорена.

Комментировать 36
Назад Вперед
Комментарии
15 апреля 2019
Постоянная ссылка
Добрый день! Ранее генеральный директор входил в состав внутренней ПДК предприятия по промышленной безопасности в качестве председателя комиссии. В роли Управляющего ИП сможет ли он входить (возглавлять) данную комиссию.
Ответить
27 июня 2019
Постоянная ссылка

Если комиссия, о которой вы спрашиваете, действует согласно внутренним локально-нормативным актам предприятия, то Управляющий-ИП может ее возглавлять, если это не запрещено указанным актом. 

Ответить
29 марта 2019
Постоянная ссылка
Может ли в ООО быть одновременно и генеральный директор и ИП-управляющий?
Ответить
28 мая 2019
Постоянная ссылка

В соответствии со ст. 41 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" уставом ООО может быть предусмотрено образование коллегиального исполнительного органа. Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества. Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.

Ответить
28 января 2019
Постоянная ссылка
вечер! Я ИП и одновременно Управляющий филиалом ООО. В ООО два учредителя с долями 80% и 20%. Договор управления заключал непосредственно с учредителем, имеющим долю 20%.

С 5 декабря прошлого года фактически свои обязанности не исполняюсь, и на рабочем месте не появляюсь по причине конфликта с учредителем 80%.

Подскажете, как мне снять с себя все обязанности и ответственность? Сегодня «задним числом» подписал заявление о расторжении договора управления со вторым учредителем, первый об этом не знает
Ответить
21 февраля 2019
Постоянная ссылка
Договор о передаче функций исполнительного органа индивидуальному предпринимателю по своей природе, как правило, считается смешанным гражданско-правовым договором, так как сочетает в себе элементы договоров поручения, доверительного управления имуществом, возмездного оказания услуг. В самом тексте Вашего договора могут быть прописаны условия досрочного его расторжения. Подробнее о расторжении договора читайте в нашей статье Расторжение договора в одностороннем порядке по ГК РФ
Ответить
16 января 2019
Постоянная ссылка
Если ООО (УСН 6%) дает генеральную доверенность ИП (УСН 6%) на ведение финансово-хозяйственной деятельности ООО полностью, то как должны отчитываться ИП и ООО и на кого налагаются штрафные санкции если они имеют место?
Ответить
04 февраля 2019
Постоянная ссылка

Сам по себе факт выдачи доверенности, даже с самыми широкими полномочиями, не возлагает на ИП каких-либо обязательств, а следовательно ИП и не может нести ответственность за деятельность ООО. Однико если ИП будет в установленном порядке назначен управляющим, то есть примет на себя функции исполнительного органа ООО, то он может быть привлечен к ответственности как должностное лицо ООО. Тем не менее, само ООО также может быть привлечено, например, к административной ответственности, за совершение правонарушений. Если будет доказано, что в допущенных нарушениях виновен ИП, то он может нести ответственность перед самим ООО в порядке,  установленном договором между ИП и ООО. 

Ответить
07 мая 2018
Постоянная ссылка

Добрый день! У нас бухгалтер "уперлась", что, даже если мы добавим еще одного учредителя, все равно управляющего надо будет убирать. Подскажите, в какие постановления, документы ее надо "ткнуть носом", чтобы она поверила? Спасибо!

Ответить

Для предоставления ответа на Ваш вопрос просим Вас более подробно описать, в чем выражается Ваша позиция и позиция бухгалтера в отношении оснований (причин) прекращения полномочий управляющего.

Вместе с тем, исходя из предоставленных Вами данных, мы можем руководствоваться следующим. На основании п.2 ст. 67.1 Гражданского кодекса РФ и п.2 ст. 33, ст. 42 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ, полномочия единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО) могут осуществляться управляющим – индивидуальным предпринимателем (далее – ИП). Решение о заключении договора с ним принимается общим собранием участников ООО либо советом директоров, если данный вопрос относится к его компетенции.

Основаниями прекращения полномочий управляющего, помимо истечения срока договора между ним и ООО и решения уполномоченного органа ООО о досрочном расторжении договора, могут являться следующие обстоятельства:

 

• в уставе имеются ограничения на осуществление полномочий руководителя управляющим ИП, в связи с чем, требуется внести изменения в устав ООО. Подробнее об этом рассказывается в статье «Порядок внесения изменений в устав ООО 2017-2018 (образец)»;

 

• управляющий является дисквалифицированным лицом из списка, размещенного на сайте Федеральной налоговой службы. Принятие на работу сотрудника, который был дисквалифицирован, влечет для ООО административную ответственность по ст.14.23 Кодекса об административных правонарушениях РФ. Отдельно следует упомянуть и о ситуации, в которой управляющим -ИП является бывший генеральный директор ООО. Законодательством данные изменения в руководящем составе ООО в целом не запрещены. Однако в некоторых случаях со стороны налоговых органов такая ситуация может быть квалифицирована как уклонение от уплаты налогов (части НДФЛ и т.д.) и получение необоснованной налоговой выгоды (ст.122 Налогового кодекса РФ). В целях минимизации рисков предъявления требований от налоговых органов и необходимости прекращения полномочий управляющего, необходимо убедиться в том, что: • бывший генеральный директор самостоятельно занимается предпринимательством наряду с деятельностью ООО и своевременно сдает отчетность (см, например, Определение ВАС РФ от 12.11.2012 № ВАС-14349/12 по делу № А50-19343/2011);

 

• круг обязанностей и ответственность управляющего отличается от полномочий и ответственности генерального директора; • положения договора с управляющим не носят трудовой характер, например, в части одинаковых условий труда, графиков работы и отдыха и т.д.;

 

• привлечение управляющего имеет экономическую и/или стратегическую обоснованность и целесообразность.

Ответить
04 мая 2018
Постоянная ссылка

Добрый день! Возможно совмещать ИП Управляющий и Учредитель ООО при наличии еще одного Учредителя? Спасибо!

Ответить

Согласно ст. 42 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", ООО вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему. Никаких особенностей, связанных с составом участников, законодатель не предусмотрел. Однако обращаем Ваше внимание, что такая схема может быть расценена налоговым органом как необоснованная налоговая выгода. Подробнее об этом читайте в нашей статье Необоснованная налоговая выгода - судебная практика 2016-2018

Ответить
25 апреля 2018
Постоянная ссылка
Компания (ООО), применяет основную систему налогообложения, за месяц она реализовала продукции на 13 млн. руб., для этого закупила товара на 8 млн. руб. и заплатила за его доставку 1,5 млн. руб. Вознаграждение Управляющего составляет 5% от оборота. Какой Налог по УСН заплатит ИП-Управляющий?
Ответить
Применяя правила математики, налог 6% от дохода управляющего должен составить 6%*5%*13 млн = 39 тыс. руб. Под «оборотом» в данном случае понимается выручка за определенный период. Размер вознаграждения управляющего должен соответствовать фактически оказанным им услугам (выполненным действиям), подтверждаемым соответствующими документами. Налоговые органы могут поставить под сомнение установленный порядок определения вознаграждения (см. сообщение на нашем сайте).
Ответить
12 марта 2018
Постоянная ссылка
Подскажите, пожалуйста, какие налоги должно уплатить ООО при оплате услуг ИП в качестве управляющего данного ООО? Как по заработной плате?
Ответить
10 апреля 2018
Постоянная ссылка
ООО, перечисляя ИП вознаграждение за услуги по управлению, не является его налоговым агентом и не оплачивает за него налоги. ИП самостоятельно оплачивает налоги, а также страховые взносы. Обращаем Ваше внимание, что Определением Конституционного суда РФ от 23.06.2016 № 1192-О установлено, что п. 1 ст. 346.16 НК РФ не предусматривает возможность уменьшения доходов на величину расходов на управление при упрощенной системе налогообложения в ООО.
Рекомендуем Вам также познакомиться с нашим материалом Новое письмо Минфина о порядке исчисления пенсионных взносов ИП на УСН.
Ответить
11 марта 2018
Постоянная ссылка
Подтверждение полномочий ген дира это Решение (протокол) и приказ о назначении, а для управляющего ИП, что вместо приказа или он на себя приказ должен сделать? Главного бухгалтера управляющий ИП может взять на себя и как это оформить? спасибо.
Ответить
10 апреля 2018
Постоянная ссылка
В соответствии с п.п. 2 п. 2 ст. 67.1 Гражданского кодекса РФ к компетенции общего собрания участников относится решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа индивидуальному предпринимателю (управляющему), а также утверждение управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции коллегиального органа управления общества. Так как взаимоотношения между ООО и управляющим строятся не в рамках трудовых отношений, а на договорной основе, то приказ на исполнение обязанностей генерального директора в данном случае не составляется.
Согласно ч. 3 ст. 7 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ "О бухгалтерском учете", руководитель экономического субъекта обязан возложить ведение бухгалтерского учета на главного бухгалтера или иное должностное лицо этого субъекта либо заключить договор об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета. Руководитель кредитной организации обязан возложить ведение бухгалтерского учета на главного бухгалтера. Руководитель экономического субъекта, который вправе применять упрощенные способы ведения бухгалтерского учета, а также руководитель субъекта среднего предпринимательства может принять ведение бухгалтерского учета на себя.
Передача функций главного бухгалтера ИП может быть оговорена как в договоре о передаче полномочий единоличного исполнительного органа, так и внутренним приказом, подписываемым самим ИП.
Рекомендуем Вам нашу статью Приказы по основной деятельности - это какие приказы?
Ответить
28 февраля 2018
Постоянная ссылка
Добрый день. Если являюсь ИП и одновременно ген.директором, ед.учредителем и при этом ед. сотрудником в ООО, возможно ли в данном случае быть назначенным как ИП управляющим своего ООО (и перестать быть ген.директором) ? Виды деятельности ИП и ООО совпадают, ООО не является контрагентом ИП, т.е. сделок между ними нет.
Ответить
Законодательство не содержит прямого запрета на ведение деятельности подобным образом. Тем не менее, следует учесть, что в данной ситуации налоговый орган вправе провести проверку на предмет выявления необоснованной налоговой выгоды, полученной, например, при дроблении бизнеса.
Кроме того, напомним о судебном прецеденте (Определение ВАС РФ от 12.11.2012 № ВАС-14349/12), когда в подобной ситуации суд подтвердил правомерность переквалификации налоговиками договора на управление в трудовой договор.
Рекомендуем Вам ознакомиться с нашими материалами: Необоснованная налоговая выгода - судебная практика 2016-2018, ФНС опубликовала обзор судебной практики о получении необоснованной налоговой выгоды
Ответить
15 января 2018
Постоянная ссылка
Добрый день! Может ли Управляющий ИП быть директором ЧОО на основании гражданско-правового договора на управление, с учетом специфики ФЗ "О частной охранной деятельности"?
Ответить
25 января 2018
Постоянная ссылка
В соответствии со ст.15.1 ФЗ от 11.03.1992 №2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в РФ», руководитель частной охранной организации не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением осуществления им научной, преподавательской и иной творческой деятельности. Исходя из буквального содержания нормы, осуществление им предпринимательской деятельности не запрещено. Ограничение в виде запрета на заключение гражданско-правового договора с руководителем ЧОО в законе также отсутствует.
Отметим, что руководитель ЧОО должен выполнить требования к квалификации, перечисленные в ст.15.1 закона.
Окончательное толкование нормы ст.15.1 (буквальное либо телеологическое - исходя из целей ее установления) остается за судом. При нарушении требований руководителем применяется административная ответственность по ч.3 ст.14.1 КоАП РФ (нарушение лицензионных требований).
Ответить
12 декабря 2017
Постоянная ссылка
Может ли ген директор отдать часть своих обязанностей в своё ИП тем самым не снимая ГД со своей должности, то есть ГД получает з/п, а ИП получает по договору вознаграждения от ООО за свою деятельность?
Ответить
28 декабря 2017
Постоянная ссылка
В соответствии со ст. 42 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", ООО вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему. Однако в этом случае генеральный директор утратит свои полномочия, так как управление ООО осуществляется единолично. Таким образом, выполнять роль единоличного руководителя ООО может либо Гендиректор, либо управляющий. Кроме того, налоговый орган в данной ситуации может не согласиться с тем, что такого рода расходы являются экономически оправданными для ООО.
Дополнительно рекомендуем Вам ознакомиться с нашим материалом ФНС опубликовала обзор судебной практики о получении необоснованной налоговой выгоды.
Ответить
28 сентября 2017
Постоянная ссылка
Добрый день! Подскажите, пожалуйста, а акты между управляющим ИП и ООО как правильно оформлять? Т.е. со стороны ООО кто должен подписывать акты?
Ответить
16 октября 2017
Постоянная ссылка
В соответствии с п. 3 ст. 42 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо - если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров общества - председателем совета директоров или лицом, уполномоченным решением совета директоров общества. Вопрос о подписании актов от имени ООО с управляющим – индивидуальным предпринимателем законодательно не урегулирован. Тем не менее, по нашему мнению, на подписание актов имеют полномочия все перечисленные выше лица, а также их представители, действующие на основании доверенности. С образцом такой доверенности вы можете ознакомиться в нашей статье Доверенность от ООО на представление интересов.
Ответить
11 сентября 2017
Постоянная ссылка
ИП работает по усн 6%. ООО осн 18%. Правильно ли я понимаю, что при найме ип, ооо не будет доплачивать недостающие 12% ндс? С прочими начислениями понятно.
Ответить
21 сентября 2017
Постоянная ссылка
Оплачивая услуги ИП, ООО не сможет предъявить к вычету НДС, т.к. ИП не уплачивает НДС, не может его предъявить в составе цены и выставить счет-фактуру. ИП самостоятельно уплачивает налог по УСН (это не НДС, а другой налог) в размере 6% от полученной от ООО суммы. ООО должно будет начислить и уплатить НДС в полном размере 18% на стоимость полученных услуг. Вычет по НДС можно получить только при покупке товаров, работ, услуг у ИП или организации, которая так же применяет ОСНО и уплачивает НДС. О различии между системами налогообложения можно узнать из статьи на сайте: ОСНО или УСН – что выгоднее.
Ответить
24 августа 2017
Постоянная ссылка
Есть ли какие то ограничения по сумме гонорара управляющему ип ?
Ответить
07 сентября 2017
Постоянная ссылка
Ни минимальные, ни максимальные ограничения размера вознаграждения управляющего ООО – ИП законом не установлены. Договор с ним относится к категории гражданско-правовых и его условия определяются сторонами самостоятельно.
Однако если сумма вознаграждения превысит разумные пределы, со стороны налоговых органов могут возникнуть претензии относительно экономической обоснованности таких расходов. Рекомендуем Вам ознакомиться с нашей статьей по данной тематике Необоснованная налоговая выгода - судебная практика 2016-2017.
Ответить
03 августа 2017
Постоянная ссылка
Регистрация ИП и юрадрес ООО могут совпадать? ИП может в аренду ООО сдать свою квартиру?
Ответить
15 августа 2017
Постоянная ссылка
Согласно п. 2 ст. 54 Гражданского кодекса РФ государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа, если иное не установлено законом о государственной регистрации юридических лиц. Таким образом, адрес ООО и адрес ИП, который является управляющим такого ООО, могут совпадать. Заключение договора аренды квартиры в данном случае не требуется. Подробнее об адресе ООО - в статье Юридический адрес для регистрации ООО (2017).
Ответить
03 августа 2017
Постоянная ссылка
В договоре о найме ИП может стоять не фиксированная сумма оплаты а процент от привлеченных контрактов. Допустим 40% от сумм привлеченных со стороны контрактов?
Ответить
15 августа 2017
Постоянная ссылка
Договор с управляющим относится к категории гражданско-правовых договоров. Такой договор может быть заключен только с организацией или с индивидуальным предпринимателем (пп. 2 п. 2.1. ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Из этого можно сделать вывод, что вопрос оплаты вознаграждения ИП рассматривается не с позиций трудового законодательства, а с позиций ст. 421 Гражданского кодекса РФ, закрепляющей принцип свободы договора. Вы вправе предусмотреть любые условия, не запрещенные законом.
Подробнее о свободе договора можно прочитать в нашей статье Как применить принцип свободы договора согласно ГК РФ?
Ответить
11 июля 2017
Постоянная ссылка
Добрый день! Как правильно такой Управляющий ИП Иванов ИИ, назначенный вместо ген.директора ООО "А", должен подписывать договора? Управляющий ООО "А" _______ИП Иванов И.И.? или Управляющий ИП ООО "А" ___________Иванов ИИ? или как-то иначе?
Ответить
Законодательство не содержит четких указаний на этот счет. Тем не менее, представляется верным, в случае если договор заключается от имени ООО, в преамбуле договора указывать: «ООО «А», в лице Управляющего ИП Иванова И.И, действующего на основании Договора № ___ от «___»______ 20__, с одной стороны…» В месте подписания Договора целесообразно указывать «Управляющий ООО «А» _________________ (место подписи) Иванов И.И.». Отметим, что независимо от того, каким текстом будет сопровождаться подпись управляющего на договоре, на действительности сделки это не скажется, в отличие от подписи доверительного управляющего. Подробнее об этом читайте в статье Каковы условия действительности сделок?
Ответить
Оставить комментарий
Отправить