Как заключить договор доверительного управления долей
Для передачи доли в доверительное управление необходимо
- найти управляющего (это может быть ИП или коммерческая организация), лицензии или аккредитации доверительному управляющему не нужны. Если речь идет о доверительном управлении имуществом подопечного, эти требования не действуют - управлять имуществом подопечного может также обычный гражданин или некоммерческая организация, кроме учреждения;
- подписать договор доверительного управления (оформляется письменно, нотариального удостоверения не требует, поскольку не влечет отчуждения доли, см. п. 1 ст. 1012 ГК РФ);
- подать заявление в налоговую инспекцию, чтобы сведения о доверительном управлении внесли в ЕГРЮЛ. Заявление подается по форме 13014.
Договор доверительного управления долей в ООО: общее понятие
Доверительное управление долей подчиняется общим правилам гл. 53 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) с учетом особенностей объекта управления и норм закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон об ООО).
Существенные условия этого договора следующие (ст. 1016 ГК РФ):
- Описание доли (размер, наименование и местонахождение, другие известные реквизиты общества).
- Указание на выгодоприобретателя — лицо, в чьих интересах должен действовать управляющий (если это не учредитель управления).
- Размер и форма вознаграждения управляющего (но договор также может быть безвозмездным). При управлении наследуемой долей размер оплаты не может превышать 3% ее стоимости согласно постановлению Правительства РФ «Об утверждении предельного размера вознаграждения…» от 27.05.2002 № 350.
- Срок (до 5 лет). В силу закона при отсутствии возражений сторон договор автоматически продляется на такой же срок (п. 2 ст. 1016 ГК РФ).
Доверительный управляющий наделяется всеми полномочиями в отношении объекта управления, в том числе правом осуществления правомочий собственника (без перехода права собственности, этим конструкция отличается от отношений траста — доверительной собственности).
Договор требует соблюдения простой письменной формы (ст. 1017 ГК РФ). Сведения о передаче доли в управление подлежат внесению в ЕГРЮЛ с заполнением листов Л или М формы Р14001. В качестве заявителя выступает участник — учредитель управления или нотариус (п. 1.4 ст. 9 закона «О госрегистрации юрлиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ).
Стороны договора на управление долей в ООО
В договоре указываются следующие лица:
- Учредитель управления / участник / собственник доли (ст. 1014 ГК РФ), орган опеки и попечительства (ст. 38 ГК РФ), нотариус или исполнитель завещания (п. 2 ст. 1026, ст. 1134 ГК РФ).
- Выгодоприобретатель (если это не учредитель управления) / подопечный / собственник имущества, наследники. Учитывая, что на момент заключения договора не всегда известны все наследники, они могут не быть указаны поименно.
- Доверительный управляющий. Это (ст. 1015 ГК РФ):
- индивидуальный предприниматель или коммерческая организация (перечень содержится в п. 2 ст. 50 ГК РФ), за исключением унитарного предприятия (по общему правилу);
- а также иной гражданин или некоммерческая организация, если договор заключен в соответствии с требованием закона (помимо вышеуказанных случаев, это, например, п. 2 ст. 17 закона «О государственной гражданской службе» от 27.07.2004 № 79-ФЗ).
Важно! Учреждения, унитарные предприятия, государственные и муниципальные органы не могут быть управляющими.
Особый порядок для заключения договора органом опеки и попечительства не установлен. Иная ситуация — при открытии наследства, в состав которого входит доля в ООО.
Права и обязанности учредителя управления и выгодоприобретателя
Договор является реальным (вступает в силу одновременно с передачей доли), поэтому обязанности по ее передаче в тексте быть не должно. Обязанности учредителя управления:
- выплачивать установленное вознаграждение;
- предупредить управляющего о том, что доля находится в залоге (п. 2 ст. 1019 ГК РФ);
- нести обязанности залогодержателя, если заключение договора было обусловлено внесением залога управляющим в качестве обеспечения (п. 4 ст. 1022 ГК РФ).
Права учредителя управления в целом корреспондируют обязанностям другой стороны. Это право:
- требовать отчета от управляющего;
- одобрять или не одобрять передачу управляющим исполнения полномочий его поверенному;
- отказаться от договора с выплатой полного объема вознаграждения, предусмотренного договором.
Обратите внимание! Выгодоприобретатель вправе требовать учета его интересов (п. 2 ст. 1012 ГК РФ) и требовать компенсации упущенной выгоды в случае их нарушения.
Права, обязанности и ответственность доверительного управляющего долей
В документах полномочия управляющего отражаются путем проставления знака «Д. У.». Правомочия доверительного управляющего включают одновременно как права, так и обязанности:
- Лично реализовывать полномочия по договору.
- Осуществлять в отношении доли права и обязанности ее собственника. При этом в общем случае имеются в виду все полномочия, за исключением распоряжения, которое должно быть особо оговорено в договоре (п. 1 ст. 1020 ГК РФ).
- Вести обособленный учет полученной доли (юридическим лицам и ИП).
- Исполнять обязанности за счет имущества, переданного в управление, а также включать в его состав все приобретенное. Реализация этих действий в отношении доли затруднительна. В ООО возможна выплата дохода (см. статью Распределение прибыли в ООО между участниками) который не может быть причислен к доле, равно как и расходы управляющего не могут осуществляться за счет доли. Этот вопрос нужно осветить в договоре.
- Требовать устранения нарушения своих прав.
Обратите внимание! Управляющий обязан представлять отчет о своей работе в сроки и в порядке, установленные договором. Его ответственность по договору наступает независимо от вины (за исключением форс-мажора). Кроме того, он несет субсидиарную ответственность по всем обязательствам, размер которых превышает стоимость доли (ст. 1022 ГК РФ).
Участие доверительного управляющего долей в управлении ООО (осуществление организационных полномочий)
Обратите внимание! Есть права, которые признаются за доверительным управляющим без особого указания в договоре:
- знакомиться с документами и получать документы от общества (см. постановление 13-го ААС от 10.04.2013 № 13АП-196/13);
- голосовать на общем собрании участников (это вытекает из постановления президиума ВАС РФ от 27.03.2012 № 12653/11);
- давать согласие на переход долей других участников в порядке наследования (постановление АС СЗО от 22.12.2015 № Ф07-943/15), а следовательно, и другие согласия, требуемые по закону и уставу.
Права, на которые требуется специальное полномочие (указание в договоре или доверенности):
- Право на обжалование решений общего собрания участников. Применительно к доверительному управлению долей приобретает особое значение то обстоятельство, что в п. 3 ст. 1020 ГК РФ предусмотрены только вещно-правовые способы защиты прав (отсылки к ст. 301–305 ГК РФ). Из этого суды делают вывод, что, если в договоре не предусмотрено иное, право оспаривать решения органов управления организации отсутствует (см. постановление 9-го ААС от 28.05.2012 № 09АП-11667/12). Кроме того, договор сам по себе не может расцениваться как доверенность на судебное представительство (постановление 13-го ААС от 24.02.2012 № 13АП-21244/11).
- Осуществление преимущественного права на покупку доли (постановление АС МО от 06.05.2015 № Ф05-5042/15).
- Распоряжение долей (п. 1 ст. 1020 ГК РФ).
Прекращение доверительного управления долей в уставном капитале ООО
Важно! На этот вид договора не распространяются положения гл. 39 ГК РФ (возмездное оказание услуг), поэтому его произвольное прекращение не допускается.
Оно возможно по основаниям, прямо указанным в ст. 1024 ГК РФ, в случаях:
- смерти гражданина или ликвидации организации, являющихся выгодоприобретателями, банкротства ИП — учредителя управления;
- отказа выгодоприобретателя от получения выгод (иное может быть указано в тексте);
- объективной неспособности осуществлять полномочия гражданина — доверительного управляющего (смерть, банкротство и т. д.);
- отказа любой из сторон, если становится невозможным личное управление;
- направления учредителем отказа по другим мотивам (тогда согласованное вознаграждение должно быть выплачено управляющему).
Если иного правила нет в договоре, направляется предварительное (за 3 месяца) уведомление об отказе.
Доля должна быть возвращена учредителю управления или передана иному лицу, указанному в договоре (например, наследникам или новому управляющему имуществом несовершеннолетнего).
Образец договора вы найдете по ссылке: Образец договора доверительного управления долей в ООО.
***
Итак, основные положения договора доверительного управления долей в ООО должны включать как существенные условия, установленные для договоров этого вида, так и особые условия, вытекающие из объекта управления (порядок распоряжения полученными доходами и обеспечение расходов управляющего, возможность реализации преимущественных прав, выдачу доверенности на судебное представительство).