Подписка на новости
Подписаться
Наши группы
Рубрикатор
Поиск

Договор конвертируемого займа

Договор конвертируемого займа — такое понятие в настоящий момент в законодательстве РФ отсутствует. О том, что собой представляет данный договор и каково его возможное будущее в России, читайте в нашей статье.

Понятие договора конвертируемого займа 

Понятие договора конвертируемого займа (convertible debt) зародилось в англосаксонской правовой системе. По условиям данного соглашения заем совершается с условием, что он будет либо возвращен, либо конвертирован в акции заемщика (выбор способа возврата долга — за заимодавцем).

Данная разновидность займа чаще всего применяется на ранних стадиях становления компании. При успешном развитии юрлица-заемщика заимодавец может стать его акционером. Если заемщик не достиг успеха, заимодавец может потребовать вернуть долг.

Данная категория займов выдается, как правило, под небольшие проценты, т. к. риски лица, дающего заем, окупаются возможностью хорошо заработать, получив акции развивающейся компании. Стоимость акции заемщика определяется в рамках ее эмиссии, однако в договор зачастую закладывают правило, по которому конвертация долга в акции происходит не по цене размещения акций, а со скидкой 20–30%.

Важно! Таким образом, при успешном развитии компании-заемщика заимодавец по конвертируемому займу может получить акции развивающейся фирмы на 20–30% дешевле по сравнению с их номинальной стоимостью.

Регулирование договора конвертируемого займа в РФ

В России разговоры о договоре конвертируемого займа начались после внесения в Государственную думу РФ законопроекта № 189256-7. Последним предлагалось ввести понятие «договор конвертируемого займа» в российское законодательство. Право выступать заемщиками по законопроекту предоставлялось:

  • обществам с ограниченной ответственностью (ООО);
  • непубличным акционерным обществам (НАО).

Заимодавцами предполагались:

  • акционеры НАО / участники ООО;
  • третьи лица.

Сумма займа может быть зачтена в счет оплаты акций/доли как полностью, так и частично. Исключение из этого правила составляют требования к кредитной организации.

Зачет требований должен был производиться по заявлению заимодавца. Авторы законопроекта № 189256-7давали заимодавцу после срока возврата займа еще полгода на то, чтобы потребовать конвертации долга в акции/доли либо возврата займа. В течение данного времени проценты за пользование денежными средствами не должны были бы начисляться.

Акции/доли заемщика для последующей передачи заимодавцу в рамках договора конвертируемого займа могли быть:

  • Выкуплены обществом. При этом предельная доля, которая может принадлежать ООО для исполнения договора конвертируемого займа, не может превышать 25% от уставного капитала (меньший процент может быть прописан в уставе ООО). При покупке НАО собственных акций номинальная стоимость акций, остающихся в обращении, не может составлять менее 75% от уставного капитала общества.
  • Получены путем увеличения уставного капитала (внесения дополнительного вклада участником ООО, размещения дополнительного выпуска акций НАО). Решение об увеличении уставного капитала может быть принято одновременно с оформлением договора займа либо после его заключения.

Недостатки законопроекта № 189256-7 и его судьба

Важно! Законопроект о конвертируемом займе был снят с рассмотрения в Госдуме 14.05.2018 в связи с отзывом депутатами, внесшими его.

Думается, причиной отзыва послужило заключение правового управления. В нем отмечено, что ряд положений требует доработки.

В частности, сомнителен срок для требования о возврате займа в течение полугода с момента наступления срока возврата займа - ведь по общим правилам ГК РФ данное требование может быть заявлено в течение срока исковой давности по такому требованию.

Заявлены и такие проблемы законопроекта как:

  •  нерешенность вопроса об учете интересов новых акционеров/участников, появившихся после выполнения условий договора конвертируемого займа;
  • отсутствие правила о необходимости раскрытия сведений о наличии оформленных конвертируемых займов.

Правила оформления договора конвертируемого займа по законопроекту № 972589-7

Новый законопроект о конвертируемом займе 2020 содержит нормы защищающие корпоративные интересы, предложение регистрировать сделку корпоративного займа в ЕГРЮЛ и многие другие полезные идеи.

Случаи, когда заем можно конвертировать, авторами законопроекта ограничены: если описанная в законе и договоре займа ситуация (например, определенная доходность проекта) не наступит, то заимодавец вправе просто вернуть деньги заемщику.

Подробнее читайте здесь:«В Госдуму внесен проект закона о конвертируемом займе»

Соотношение договора конвертируемого займа и договора займа в валюте между физическими лицами

Обратите внимание! С договором конвертируемого займа в быту ассоциируется договор займа в валюте между физическими лицами. Указанные договоры объединяет только то, что они оба являются договорами займа. В остальном — одни отличия:

  • В договоре конвертируемого займа заемщиком выступает ООО или НАО, т. е. юрлицо, и заимодавцами могут быть участники/акционеры и третьи лица, которыми могут быть как физические, так и юрлица. Второй договор займа оформляется между физлицами.
  • Договор конвертируемого займа должен оформляться письменно вне зависимости от суммы. Заем между физлицами оформляется письменно, если сумма превышает 10 тыс. руб. (см. п. 1 ст. 808 Гражданского кодекса РФ). Ознакомиться с примером договора займа, оформляемого между физлицами, можно, прочитав нашу статью «Договор займа между физическими лицами - образец».
  • В договоре конвертируемого займа предусматривается возможность конвертировать право требования долга в акции/доли заемщика. Суть договора займа в валюте заключается в том, что договор оформляется в валюте, тогда как расчеты производятся в рублях. Перевод из валюты в рубли (конвертация), как правило, происходит по действующему курсу, установленному Банком России.

Таким образом, оба договора являются договорами займа, но при этом отличаются по субъектному составу и условиям договора.

Образец договора конвертируемого займа. Пример эквивалентного договора займа

В связи с тем, что рассматриваемый нами законопроект был отозван и уже не станет нормативно-правовым актом, привести корректный образец договора конвертируемого займа в настоящий момент не представляется возможным. Более того, в российском законодательстве отсутствует эквивалентный договор займа.

Рекомендуем. Для оформления отношений конвертируемого займа можно использовать имеющиеся юридические инструменты:

- Договор займа, оформленный между компанией-заемщиком и заимодавцем. Подробности читайте в нашей статье «Как составить договор займа - образец».

- Соглашение между акционерами/участниками общества с заимодавцем, в соответствии с которым все акционеры/участники принимают на себя обязательство принять решение о дополнительном выпуске акций / внесении дополнительного взноса в случае наступления неких обстоятельств. Например, при достижении фирмой определенных финансовых показателей.

-Соглашение о зачете, в соответствии с которым зачитывается право заимодателя на возврат займа и право юрлица-заемщика к заимодавцу по оплате дополнительных акций / дополнительной доли.

- Опцион на заключение договора о передаче в собственность акций в качестве погашения долга по договору займа (см.ст. 429.2 ГК РФ). Поскольку опцион является безотзывной офертой, в случае конвертируемого займа опцион предоставляет заемщик.

Следует отметить, что данная конструкция не является аналогом договора конвертируемого займа. В частности, нет стопроцентной уверенности, что суды обяжут акционеров/участников принять решение об увеличении уставного капитала, если они нарушат условия указанного выше соглашения. Кроме того, скидка для заимодателя при конвертации требования в акции/долю и возможность конвертации до наступления срока выплаты займа противоречат ст. 410 ГК РФ.

Плюсы введения договора конвертируемого займа

Введение регулирования конвертируемых займов в законодательство РФ имеет следующие положительные моменты:

  • Упрощение привлечения инвесторов, в том числе на начальном этапе становления компании, когда вхождение инвестора в уставный капитал является рискованным. Установление возможности конвертации права требования в акции/доли не по номиналу, а со скидкой, установленной в договоре займа, что дает заимодавцу преимущества перед другими инвесторами.
  • Установление гарантий и механизма судебной защиты для инвесторов (инвестор-заемщик получает право в судебном порядке требовать оформления прав на акции/долю, при этом вынесенное в его пользу решение становится основанием для оформления указанных прав).
  • Отсутствие необходимости оценивать компанию при привлечении денежных средств за счет конвертируемого займа. Оценка происходит позднее, когда заимодавец выразил желание конвертировать право требования возврата займа в акции/доли заемщика.
  • Простота оформления. По сравнению с правовой конструкцией, приведенной в предыдущем разделе статьи, оформление договора конвертируемого займа проще. Достаточно составить один документ, а не три.

Как видим, урегулирование договора конвертируемого займа в законодательстве РФ принесет немало выгод как создаваемым компаниям, так и лицам, желающим вложить в них деньги, компенсировав свои риски возможностью впоследствии получить акции/долю в успешной развивающейся компании со скидкой и вне очереди.

***

Таким образом, понятие договора конвертируемого займа в действующем российском законодательстве отсутствует. Законопроект № 189256-7, призванный урегулировать данный вид займа, был отозван из Государственной думы в связи с многочисленными замечаниями.

Урегулирование правил оформления договора конвертируемого займа упростит вложение денежных средств в российские юридические лица, особенно в создаваемые, потому думается, что субъекты законодательной инициативы вновь внесут законопроект о конвертируемом займе на рассмотрение в Госдуму, который уже станет федеральным законом. Введение договора конвертируемого займа позволит упростить вложение инвестиций в юрлица, существующие в РФ.

 

Источники:
Комментировать 0
Назад Вперед
Оставить комментарий
Отправить