Подписка на новости
Подписаться
Наши группы
Рубрикатор
Поиск
23 ноября 2018

Договор конвертируемого займа

Договор конвертируемого займа — такое понятие в настоящий момент в законодательстве РФ отсутствует. О том, что собой представляет данный договор и каково его возможное будущее в России, читайте в нашей статье.

Понятие договора конвертируемого займа

Регулирование договора конвертируемого займа в РФ

Правила оформления договора конвертируемого займа по законопроекту № 189256-7

Процедура получения акций/доли для последующей передачи заимодавцу

Гарантии участникам договора, предоставляемые законопроектом

Недостатки законопроекта и его судьба

Соотношение договора конвертируемого займа и договора займа в валюте между физическими лицами

Образец договора конвертируемого займа. Пример эквивалентного договора займа

Плюсы введения договора конвертируемого займа

Понятие договора конвертируемого займа 

Понятие договора конвертируемого займа (convertible debt) зародилось в англосаксонской правовой системе. По условиям данного соглашения заем совершается с условием, что он будет либо возвращен, либо конвертирован в акции заемщика (выбор способа возврата долга — за заимодавцем).

Данная разновидность займа чаще всего применяется на ранних стадиях становления компании. При успешном развитии юрлица-заемщика заимодавец может стать его акционером. Если заемщик не достиг успеха, заимодавец может потребовать вернуть долг.

Данная категория займов выдается, как правило, под небольшие проценты, т. к. риски лица, дающего заем, окупаются возможностью хорошо заработать, получив акции развивающейся компании. Стоимость акции заемщика определяется в рамках ее эмиссии, однако в договор зачастую закладывают правило, по которому конвертация долга в акции происходит не по цене размещения акций, а со скидкой 20–30%.

Важно! Таким образом, при успешном развитии компании-заемщика заимодавец по конвертируемому займу может получить акции развивающейся фирмы на 20–30% дешевле по сравнению с их номинальной стоимостью.

Регулирование договора конвертируемого займа в РФ

В России разговоры о договоре конвертируемого займа начались после внесения в Государственную думу РФ законопроекта № 189256-7. Последним предлагалось ввести понятие «договор конвертируемого займа» в российское законодательство. Право выступать заемщиками по законопроекту предоставлялось:

  • обществам с ограниченной ответственностью (ООО);
  • непубличным акционерным обществам (НАО).

Заимодавцами могут быть:

  • акционеры НАО / участники ООО;
  • третьи лица.

Сумма займа может быть зачтена в счет оплаты акций/доли как полностью, так и частично. Исключение из этого правила составляют требования к кредитной организации.

Зачет требований производится по заявлению заимодавца и не зависит от того, наступил срок возврата займа или нет. Если срок возврата займа наступил, то у заимодавца есть еще полгода на то, чтобы потребовать конвертации долга в акции/доли либо возврата займа. В течение данного времени заемщик не считается просрочившим, поэтому проценты за пользование денежными средствами не начисляются.

Правила оформления договора конвертируемого займа по законопроекту № 189256-7

В соответствии с рассматриваемым законопроектом условие о зачете права денежного требования в счет оплаты акций/доли считается согласованным сторонами, когда в договоре:

  • прописана стоимость выкупаемых акций/доли либо порядок определения такой стоимости;
  • определены условия зачета права денежного требования в счет покупки акций/доли, в том числе наступление срока.

Также в договоре может быть установлен:

  • порядок предоставления заемщику заявления о зачете;
  • при переходе права требования право нового кредитора на зачет суммы долга в счет оплаты акций/доли (о том, как оформить договор уступки права требования, читайте в нашей статье «Договор цессии между юридическими лицами - образец»).

Договор конвертируемого займа должен быть одобрен решением общего собрания акционеров/участников, которое принимается всеми акционерами/участниками единогласно.

Процедура получения акций/доли для последующей передачи заимодавцу

Согласно рассматриваемому законопроекту акции/доли заемщика для последующей передачи заимодавцу в рамках договора конвертируемого займа могут быть:

  • Выкуплены обществом. При этом предельная доля, которая может принадлежать ООО для исполнения договора конвертируемого займа, не может превышать 25% от уставного капитала (меньший процент может быть прописан в уставе ООО). При покупке НАО собственных акций номинальная стоимость акций, остающихся в обращении, не может составлять менее 75% от уставного капитала общества.
  • Получены путем увеличения уставного капитала (внесения дополнительного вклада участником ООО, размещения дополнительного выпуска акций НАО). Решение об увеличении уставного капитала может быть принято одновременно с оформлением договора займа либо после его заключения.

Гарантии участникам договора, предоставляемые законопроектом

Законопроект предусматривает следующие гарантии, обеспечивающие защиту интересов лиц, оформляющих договор конвертируемого займа, а также соблюдение необходимых процедур для выполнения условий договора:

  • при уклонении эмитента НАО от размещения акций и опционов эмитента, в том числе тех, что были оплачены путем зачета требований по договору конвертируемого займа, лицам, указанным в решении о дополнительном выпуске, арбитражный суд по иску таких лиц может принять решение о регистрации допвыпуска и оформлении возникновения прав на данные ценные бумаги;
  • в случае нарушения участником ООО / акционером НАО обязанности, установленной корпоративным договором / акционерным соглашением, голосовать определенным образом по вопросам оформления и выполнения договора конвертируемого займа суд по заявлению стороны, не нарушившей такой договор/соглашение, может признать решение общего собрания принятым;
  • по требованию участника ООО или третьего лица, внесшего вклад в полном объеме, в том числе в результате оформления договора конвертируемого займа, в случае уклонения уполномоченного лица от проведения госрегистрации изменений, внесенных в устав общества, арбитражный суд может принять решение о госрегистрации таких изменений.

Недостатки законопроекта и его судьба

Важно! Законопроект о конвертируемом займе был снят с рассмотрения в Госдуме 14.05.2018 в связи с отзывом депутатами, внесшими его.

Думается, причиной отзыва послужило заключение правового управления. В нем отмечено, что замечания к концепции законопроекта отсутствуют, однако ряд положений требует доработки.

В частности, положение проекта, предусматривающее, что требование заимодавца о возврате займа может быть заявлено в течение полугода с момента наступления срока возврата займа, требует уточнения, т. к. данное требование может быть заявлено в течение срока исковой давности по такому требованию.

Кроме того, предлагается уточнить:

  • в какой последовательности происходит оформление НАО договора конвертируемого займа и принятие им решения о покупке собственных акций в целях их последующей передачи заимодавцу;
  • в какой срок может быть подан иск о госрегистрации изменений, внесенных в устав ООО участником общества или третьим лицом, внесшим в полном объеме вклад, в том числе в результате оформления договора конвертируемого займа и т. д.

Также эксперты выделяют такие недостатки проекта, как:

  • нерешенность вопроса об учете интересов новых акционеров/участников, появившихся после выполнения условий договора конвертируемого займа;
  • отсутствие правила о необходимости раскрытия сведений о наличии оформленных конвертируемых займов.

Остается надеяться, что указанные замечания будут устранены и законопроект, регулирующий заключение договора конвертируемого займа, будет внесен в Госдуму и станет федеральным законом.

Соотношение договора конвертируемого займа и договора займа в валюте между физическими лицами

Обратите внимание! С договором конвертируемого займа в быту ассоциируется договор займа в валюте между физическими лицами. Указанные договоры объединяет только то, что они оба являются договорами займа. В остальном — одни отличия:

  • В договоре конвертируемого займа заемщиком выступает ООО или НАО, т. е. юрлицо, и заимодавцами могут быть участники/акционеры и третьи лица, которыми могут быть как физические, так и юрлица. Второй договор займа оформляется между физлицами.
  • Договор конвертируемого займа должен оформляться письменно вне зависимости от суммы. Заем между физлицами оформляется письменно, если сумма превышает 10 тыс. руб. (см. п. 1 ст. 808 Гражданского кодекса РФ). Ознакомиться с примером договора займа, оформляемого между физлицами, можно, прочитав нашу статью «Договор займа между физическими лицами - образец».
  • В договоре конвертируемого займа предусматривается возможность конвертировать право требования долга в акции/доли заемщика. Суть договора займа в валюте заключается в том, что договор оформляется в валюте, тогда как расчеты производятся в рублях. Перевод из валюты в рубли (конвертация), как правило, происходит по действующему курсу, установленному Банком России.

Таким образом, оба договора являются договорами займа, но при этом отличаются по субъектному составу и условиям договора.

Образец договора конвертируемого займа. Пример эквивалентного договора займа

В связи с тем, что рассматриваемый нами законопроект был отозван и уже не станет нормативно-правовым актом, привести корректный образец договора конвертируемого займа в настоящий момент не представляется возможным. Более того, в российском законодательстве отсутствует эквивалентный договор займа.

Рекомендуем. Для оформления отношений конвертируемого займа можно использовать имеющиеся юридические инструменты:

- Договор займа, оформленный между компанией-заемщиком и заимодавцем. Подробности читайте в нашей статье «Как составить договор займа - образец».

- Соглашение между акционерами/участниками общества с заимодавцем, в соответствии с которым все акционеры/участники принимают на себя обязательство принять решение о дополнительном выпуске акций / внесении дополнительного взноса в случае наступления неких обстоятельств. Например, при достижении фирмой определенных финансовых показателей.

-Соглашение о зачете, в соответствии с которым зачитывается право заимодателя на возврат займа и право юрлица-заемщика к заимодавцу по оплате дополнительных акций / дополнительной доли.

- Опцион на заключение договора о передаче в собственность акций в качестве погашения долга по договору займа (см.ст. 429.2 ГК РФ). Поскольку опцион является безотзывной офертой, в случае конвертируемого займа опцион предоставляет заемщик.

Следует отметить, что данная конструкция не является аналогом договора конвертируемого займа. В частности, нет стопроцентной уверенности, что суды обяжут акционеров/участников принять решение об увеличении уставного капитала, если они нарушат условия указанного выше соглашения. Кроме того, скидка для заимодателя при конвертации требования в акции/долю и возможность конвертации до наступления срока выплаты займа противоречат ст. 410 ГК РФ.

Плюсы введения договора конвертируемого займа

Введение регулирования конвертируемых займов в законодательство РФ имеет следующие положительные моменты:

  • Упрощение привлечения инвесторов, в том числе на начальном этапе становления компании, когда вхождение инвестора в уставный капитал является рискованным. Установление возможности конвертации права требования в акции/доли не по номиналу, а со скидкой, установленной в договоре займа, что дает заимодавцу преимущества перед другими инвесторами.
  • Установление гарантий и механизма судебной защиты для инвесторов (инвестор-заемщик получает право в судебном порядке требовать оформления прав на акции/долю, при этом вынесенное в его пользу решение становится основанием для оформления указанных прав).
  • Отсутствие необходимости оценивать компанию при привлечении денежных средств за счет конвертируемого займа. Оценка происходит позднее, когда заимодавец выразил желание конвертировать право требования возврата займа в акции/доли заемщика.
  • Простота оформления. По сравнению с правовой конструкцией, приведенной в предыдущем разделе статьи, оформление договора конвертируемого займа проще. Достаточно составить один документ, а не три.

Как видим, урегулирование договора конвертируемого займа в законодательстве РФ принесет немало выгод как создаваемым компаниям, так и лицам, желающим вложить в них деньги, компенсировав свои риски возможностью впоследствии получить акции/долю в успешной развивающейся компании со скидкой и вне очереди.

***

Таким образом, понятие договора конвертируемого займа в действующем российском законодательстве отсутствует. Законопроект № 189256-7, призванный урегулировать данный вид займа, был отозван из Государственной думы в связи с многочисленными замечаниями.

Урегулирование правил оформления договора конвертируемого займа упростит вложение денежных средств в российские юридические лица, особенно в создаваемые, потому думается, что субъекты законодательной инициативы вновь внесут законопроект о конвертируемом займе на рассмотрение в Госдуму, который уже станет федеральным законом. Введение договора конвертируемого займа позволит упростить вложение инвестиций в юрлица, существующие в РФ.

***

Статья оказалась полезной? Подписывайтесь на наш канал RUSЮРИСТ в Яндекс.Дзен!

Комментировать 0
Назад Вперед
Оставить комментарий
Отправить