Подписка на новости
Подписаться
Наши группы
С вами
с 2015 года
Рубрикатор
Поиск

Как составить договор на оказание маркетинговых услуг

Договор на оказание маркетинговых услуг используют, когда необходимо получить информацию о состоянии рынка и тенденциях его развития. Дополнительно маркетинг дает рекомендации по оптимизации сбытовой сети, производства, а иногда и организационной структуры заказчика. В статье расскажем об особенностях таких соглашений, а также о том, какие условия следует предусматривать при заключении договоров об оказании маркетинговых услуг.

Что такое маркетинговые услуги

Прежде всего, следует отметить, что гражданское законодательство не содержит определения понятия маркетинга. Нет в нем и специальных норм, регулирующих отношения, связанные с оказанием маркетинговых услуг.

На что тогда опираться при заключении договора? На общие положения о договорах в Гражданском кодексе РФ (ст. 420–453 ГК РФ), а также об оказании услуг (ст. 789–783.1 ГК РФ) и подряде (ст. 702–729 ГК РФ), переходе исключительных прав (ч. 4 ГК РФ).

Для выбора правильной договорной конструкции необходимо прежде всего определиться, что такое маркетинг (а значит, что именно будет оплачивать заказчик: результат, как в договоре подряда, или текущую деятельность, как в договоре оказания услуг).

Воспользуемся определением, которое дано в письме ФНС России от 20.02.2006 № ММ-6-03/183@.

Маркетинг — это предпринимательская деятельность, которая управляет продвижением товаров и услуг от производителя к потребителю. Обычно под маркетингом подразумевается деятельность по изучению сложившегося состояния рынка и определению тенденций к его изменению, позволяющая выработать оптимальную стратегию бизнеса.

О понятии и природе маркетинговых услуг рекомендуем прочитать статью на сайте КонсультантПлюс "Маркетинговые услуги". Если у вас еще нет доступа к системе КонсультантПлюс, вы можете оформить бесплатный пробный доступ на 2 дня.

Что входит в состав маркетинговых услуг по договору

Основная задача в маркетинге — исследование рынка.

Рассмотрим детально, какие процедуры используются для маркетинга и оплачиваются заказчиком:

  • определение размера и характера рынка;
  • расчет реальной и потенциальной емкости рынка;
  • анализ факторов, влияющих на развитие рынка;
  • учет специфических особенностей анализа товарного и регионального рынка;
  • определение степени насыщенности рынка и т. д.;
  • сегментация рынка и определение типов потребителей по основным характеристикам: возраст, пол, доход, профессия, социальное положение, место проживания, объективная потребность в предлагаемом продукте и т. п.;
  • исследования мощности торгово-сбытовой (товарно-проводящей) сети, обслуживающей данный рынок;
  • наличие розничных и оптовых торговых предприятий, обеспеченность торговыми складскими и вспомогательными помещениями и т. д.;
  • анализ внешних факторов развития рынка.

На практике, к маркетинговым услугам часто относят мероприятия, связанные с продвижением товаров (услуг):

  • разработку компьютерных программ для сбора информации о движении товаров и(или) продажах;
  • мерчандайзинг;
  • различные рекламные акции.

То есть исследование рынка — это только одно из направлений маркетинга, хотя и наиболее важное для данного вида деятельности.

Что заключать — договор оказания услуг или подряда

Чаще всего к отношениям, возникающим из договора оказания маркетинговых услуг, применяют нормы гл. 39 «Возмездное оказание услуг».

Но договор на оказание МУ может быть и комплексным. Например, договор на оказание маркетинговых услуг по продвижению товара предполагает не только исследование рынка, но и создание дополнительных инструментов для продвижения продукции (товара, услуги), включая определенные рекламные продукты. В таких случаях комплексный договор будет регулироваться положениями не только гл. 39 ГК РФ, но и о подряде, а также, возможно, положениями о праве интеллектуальной собственности.

Таким образом, вид договора маркетинга полностью зависит от поставленных заказчиком задач.

Необходимо исключительно исследование рынка — составляем договор оказания услуг на исследование согласно техническому заданию заказчика (в задании указывается, на какие вопросы заказчик хочет получить ответы, а также форма этих ответов)

Требуется исследовать рынок и разработать бренд на основе исследования — кроме собственно услуг в договоре обязательно предусматриваем подрядную часть (разработку дизайна) и переход права на результат творческой деятельности (дизайн бренда).

Кто может быть участником договора маркетинга

Сторонами договора МУ являются:

  • заказчик, по заданию которого оказывается услуга;
  • исполнитель, оказывающий услуги.

Участниками соглашения могут быть любые юридические и физические лица, в том числе граждане, зарегистрированные в качестве самозанятых. При заключении договора на оказание услуг маркетинга с самозанятым необходимо учитывать ограничения, установленные законом от 27.11.2018 № 422-ФЗ:

  • самозанятый должен оказывать услуги без привлечения наемного труда, хотя может привлекать к оказанию услуг третьих лиц, отвечая за их действия как за свои собственные (регулируется договором);
  • не может заключать договор с юрлицом (ИП), если он состоял в трудовых отношениях с этим лицом последние 2 года (до момента заключения договора).

Дополнительно по теме читайте статьи «Как заключить договор с самозанятым гражданином» и «Список видов деятельности самозанятых граждан».

В ст. 780 ГК РФ установлено, что исполнитель по договору оказания услуг должен работать самостоятельно и оказывать услуги лично. Обычно суды лояльно относятся к привлечению помощников, особенно если заказчик принял услугу, а в договоре не было установлено явного запрета. Но лучше, если стороны заранее согласуют данный вопрос и укажут в договоре, что исполнитель вправе привлекать иных лиц или, наоборот, что ему запрещено делать это.

Обратите внимание! Самозанятые не имеют права привлекать для выполнения заказанной работы иных лиц.

Договор оказания маркетинговых услуг: предмет договора

Предмет — собственно услуги, которые получает и оплачивает заказчик по договору.

Исходя из широчайшего перечня возможных услуг по договору на маркетинг, мы видим, что одной фразы «оказание маркетинговых услуг» в договоре недостаточно. Если услуги в договоре не описаны подробно:

  • во-первых, в случае спора мы рискуем, что его признают незаключенным;
  • во-вторых, это не позволит получить надлежащее качество от исполнителя (не заданы критерии оценки качества, не описаны конкретные работы);
  • в-третьих, вызовет подозрение у налогового органа, если по договору прошел вычет НДС (договор на «просто маркетинговые услуги» выглядит как сделка, не имеющая фактического характера).

Значит, услуги обязательно нужно описать подробно, пояснить, в каком виде сдаются результаты исследований, как учитываются рекламные мероприятия (например, предоставление заказчику фотоматериалов). Возможно, стоит сделать приложением к договору техническое задание заказчика.

Судебная практика поддерживает позицию о необходимости указывать в качестве предмета договора конкретные действия (постановление 9-го ААС от 10.12.2019 по делу № А40-302735/2018).

Как правильно описать маркетинговые услуги в договоре

Желательно указать характер оказываемой услуги (исследование, аналитика, составление планов и программ, консультации, размещение рекламных материалов, размещение товаров в месте продаж и пр.).

Любое исследование предполагает сбор фактического материала, его обработку и оформление в конечный результат. Результатом маркетинговых исследований будет отчет маркетолога, содержащий собранную информацию, анализ, выводы и рекомендации.

Помните, что по договору оказания услуг закон не требует обязательно представлять отчет. Поэтому если заказчику нужен отчет о маркетинговом исследовании, это обязательно нужно прописать в договоре (сдачу письменного отчета, срок сдачи, основные моменты содержания отчета).

Объемные маркетинговые услуги описываем в техническом задании. Его желательно оформить в виде приложения к договору, подписать обеим сторонам. В тексте же договора достаточно будет написать, что исполнитель обязуется оказать услуги согласно приложению к договору, техническому заданию.

 

Бланк технического задания на маркетинговые услуги Скачать

В ТЗ можно перечислить:

  • все необходимые действия;
  • документы, которыми следует руководствоваться при выполнении работ;
  • методы исследований.

Если услуги разбиваются на этапы, то включить в ТЗ план выполнения работ с указанием содержания, сроков и результатов каждого этапа. К разработке такого задания целесообразно привлекать исполнителя.

Права и обязанности сторон

В договоре на оказание маркетинговых услуг, как и в любом другом договоре, необходимо четко указать обязанности сторон. Чем четче прописано это положение, тем легче будет участникам избежать проблем и споров.

Обязанности исполнителя, как правило, корреспондируются с задачами всего маркетингового исследования. Обратите внимание, что согласно ст. 780 ГК РФ исполнитель должен предоставлять услугу лично. Поэтому если есть необходимость привлечь к работе иных лиц, об этом следует указать в договоре. При этом ответственность за нарушение договора в полном объеме остается за исполнителем.

Что касается обязанностей заказчика, то в интересах исполнителя обязать заказчика не только принять и оплатить работы, но и предоставить данные для исследования. Такой пункт позволит исполнителю доказать отсутствие вины (если услуги не были своевременно оказаны по той причине, что заказчик не передал документы, не предоставил доступы и т. п.).

Обратите внимание! Если договоренности нарушены и работа не выполнена по вине заказчика, то услуги исполнителя должны быть оплачены в полном объеме (если стороны не согласовали иное, п. 2 ст. 781 ГК РФ). Причем, чтобы получить возмещение за неоказанные услуги, исполнитель должен доказать, что он активно требовал от заказчика выполнения его обязательств.

Сроки оказания услуг

По общему правилу договор на маркетинговые услуги можно заключать на неопределенный срок. Поэтому выбор, указывать срок или нет, — за сторонами договора. Однако если речь идет о комплексном договоре, включающем элементы договора подряда (то есть упомянута подготовка результата, например рекламной статьи), то срок указывать обязательно.

Когда необходимо указать срок в договоре на маркетинг

Предположим, что передача овеществленного результата (признак подряда) договором на маркетинговые услуги не предусмотрена. Когда все равно необходимо прописать срок для маркетинговых услуг?

Он понадобится, если заказано исследование определенного вида (например, определение типов потребителей) и на конкретный период. Оно, скорее всего, просто потеряет ценность в случае просрочки проведения.

Срок оказания услуг можно сформулировать по-разному:

  • указать конкретную дату («действует до 01 января 2022 г.»);
  • указать период времени («срок оказания услуг — 3 месяца с момента подписания настоящего договора»).

Стороны могут договориться также о промежуточных сроках. Для этого надо поделить процесс услуг на этапы и установить для каждого свои сроки. Установление этапов и промежуточных сроков может облегчить решение вопроса о размере оплаты труда исполнителя в том случае, если, например, работа выполнена им не полностью.

Для договора оказания услуг срок не является невосполнимым условием. Такой договор будет считаться заключенным, даже если в нем нет срока исполнения.

Если срок по договору не указан, то исполнитель должен выполнить условия договора в течение 7 дней со дня, когда заказчик этого потребует (п. 2 ст. 314 ГК РФ, п. 8 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165).

Однако очевидно, что заказчик желает получить результат исследований в определенное время. Поэтому в разовом договоре на конкретную услугу мы рекомендуем указывать срок всегда.

Когда можно не указывать срок в договоре

Не указывать сроки выполнения можно в длительном так называемом рамочном договоре. Например, планируется сотрудничество с рекламной фирмой на постоянной основе. Тогда в рамочном договоре будет стоимость абонентского обслуживания, ответственность за нарушение договора, порядок расторжения.

А сроки и подробное описание услуг — в приложениях или допсоглашениях, которые оформляются по мере необходимости в услуге.

Сдача-приемка услуг

Стандартизированной формы акта сдачи-приемки оказанных маркетинговых услуг нет, компания должна разработать его самостоятельно. В большинстве случаев после окончания работы исполнитель составляет акт сдачи-приемки, подписывает его и направляет заказчику. Заказчик, со своей стороны, должен или подписать документ, или отклонить его с указанием причин (можно оформить отдельным письмом или просто написать ручкой на акте, если недостаток не требует объемного изложения).

Если заказчик никак не отреагировал на документ, то это, как правило, расценивается как принятие услуги.

Момент подготовки акта приемки зависит от согласованного в договоре процесса оказания услуг. Так:

  • при периодическом оказании услуг акт приема составляется каждый раз на отдельную маркетинговую услугу;
  • если процесс оказания услуг разделен на этапы, то акты составляют после каждого этапа, а по завершении работы подписывают итоговый акт.

Отметим, что с точки зрения гражданского законодательства договор оказания услуг не требует обязательной фиксации результата выполненной услуги путем составления соответствующего акта. Так, в решении АС Краснодарского края от 23.03.2020 по делу № А32-46764/2019 указано, что, хотя акты и являются наиболее распространенными в гражданском обороте документами, фиксирующими оказание исполнителем услуг, в то же время это не единственное средство доказывания соответствующих обстоятельств.

То есть при отсутствии акта сдачи-приемки МУ доказательством исполнения договорных обязательств могут быть любые иные достоверные доказательства. Например, отчет исполнителя с детализацией сведений об оказанных МУ, а также справки, таблицы, графики и пр.

Стоимость и порядок расчетов

Исходя из практики заключения договоров на оказание маркетинговых услуг, стороны могут применять различные схемы оплаты по договору.

Участники могут согласовать частичную или полную предварительную оплату. Цена может быть определена как итоговая фиксированная сумма или в виде расценок на отдельные маркетинговые процедуры. В последнем случае окончательная цена будет определяться после выполнения работы.

Обоснованным можно считать составление сметы к договору, особенно если речь идет о сложном комплексном исследовании, требующем применения множества различных методов и привлечения различных специалистов.

Также участники могут договориться об оплате маркетинга после получения заказчиком документов, которые являются результатом проделанной работы: письменных консультаций, отчетов и пр. (п. 1 информационного письма ВАС РФ № 48).

Цена не является обязательным условием договора оказания услуг. Даже если стороны не укажут цену, сделка все равно будет считаться заключенной. Однако в этом случае работа исполнителя будет оплачиваться по цене, которая обычно взимается за аналогичные услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ), что непросто вычислить. Поэтому мы рекомендуем указывать цену.

Как отражаются в налоговом учете расходы на маркетинговые услуги? Ответ на этот вопрос дает эксперт КонсультантПлюс. Если у вас еще нет доступа к системе КонсультантПлюс, вы можете оформить бесплатный пробный доступ на 2 дня.

Ответственность сторон

В разделе об ответственности можно установить неустойку за несвоевременное исполнение обязательств.

Кроме того, рекомендуем перенести в договор подходящие нормы об ответственности исполнителя и заказчика из Гражданского кодекса РФ: комплексный характер договора на маркетинг не дает гарантий, что эти нормы ГК РФ будут применяться по умолчанию.

Что именно можно скопировать из ГК РФ об ответственности:

  1. Если договоренности нарушил исполнитель, то он должен компенсировать заказчику убытки (п. 2 ст. 782 ГК РФ). Убытками признаются реальный ущерб и упущенная выгода (денежные суммы, которые заказчик мог бы получить, если бы исполнитель действовал добросовестно, ст. 15 ГК РФ).
  2. Если договоренности нарушил заказчик и вовремя не оплатил услуги специалиста, то кроме оплаты по договору он должен заплатить проценты на сумму задолженности. Если в договоре не указан размер процентов, то он считается равным ключевой ставке ЦБ РФ, действовавшей в соответствующий период (ст. 395 ГК РФ).

Отказ от исполнения договора

Обратите внимание! Заказчик в любой момент может без объяснения причин и в одностороннем порядке отказаться от услуг исполнителя (ст. 782 ГК РФ). Договор не может содержать каких-либо ограничений на этот счет.

Если заказчик желает воспользоваться своим правом и отказался от договора, то он должен:

  • сообщить об этом контрагенту в письменном виде;
  • оплатить уже выполненную работу;
  • прекратить пользоваться услугами специалиста.

Единственный вариант, когда заказчик не может отказаться от исполнения по сделке, — это когда услуга по договору маркетинга уже оказана и подписан соответствующий акт приемки работ.

Исполнитель также может отказаться от исполнения обязательств по договору, но только при условии полного возмещения убытков клиенту (п. 2 ст. 782 ГК РФ).

Прочие условия договора

Дополнительные условия соглашения оговариваются индивидуально и зависят от специфики самой услуги. Например, требования к самому исполнителю (образование, сертификаты), место и время оказания услуги, участие в процессе третьих лиц и другие нюансы.

В договорах оказания услуг часто оговаривают место оказания услуг, требования к исполнителю и иные значимые для сторон моменты.

Определяя место оказания услуг, лучше указывать конкретный адрес, населенный пункт или регион. Если в договоре будет указано, что маркетинговые услуги оказываются на территории заказчика, то он сможет требовать, чтобы исполнитель работал на его территории в любом месте.

В соглашении можно указать требования к исполнителю и самому процессу оказания МУ. Причем, даже если процесс исполнения не слишком важен для заказчика, его лучше описать, чтобы можно было своевременно отследить нарушения.

Спецификой МУ является их конфиденциальный характер. На практике маркетинг не ограничивается изучением спроса и предложения на рынке — он включает в себя дополнительные услуги по оптимизации производства, сбытовой сети, организационной структуры заказчика.Поэтому рекомендуем включить всоглашение условие о том, что результаты проведенных маркетинговых исследований — это конфиденциальная информация, которая не подлежит разглашению третьим лицам. За нарушение данного условия следует установить штраф.

Образец договора на оказание маркетинговых услуг Скачать

Налоговые аспекты при оплате маркетинговых услуг

Важный момент здесь — зачет маркетинговых трат в расходы налогоплательщика для налога на прибыль, а также подтверждение фактического характера расходов для вычета по НДС или освобождения от НДС.

Вычет расходов на маркетинг из налоговой базы на прибыль

Согласно п. 1 ст. 252 НК РФ налогоплательщик вправе уменьшить полученные им доходы на сумму произведенных расходов. Руководствуясь подп. 27 п. 1 ст. 264 НК РФ, заказчик может включить в состав таких расходов затраты на маркетинговые услуги (изучение рынка, сбор информации и пр.). Но только если эти расходы обоснованы и документально подтверждены.

Маркетинг и НДС

Маркетинговые услуги облагаются НДС, если они оказаны на территории России.

Доказать фактический характер услуг (это особенно интересует налоговые органы) можно следующими документами:

  1. Приказ по компании и план маркетинговых мероприятий. Учитывая специфику МУ, организация должна подготовить первичные документы, подтверждающие цель, объективную потребность, экономическую целесообразность, невозможность осуществления таких исследований собственными силами, а также возможность предоставления соответствующих услуг выбранными контрагентами.
  2. Договор на маркетинговые услуги.
  3. Акт приема услуг, или отчет исполнителя, или другой документ, подтверждающий фактическое предоставление услуг.
  4. Отчет о проведении маркетинговых исследований. Следует отметить, что отчет о проведенном исследовании не должен иметь общий характер или содержать исключительно общедоступную информацию. Отчет должен обладать практической ценностью, выводы маркетолога должны быть применимы в деятельности именно заказчика (см. постановление АС Уральского округа от 13.03.2018 по делу № А60-11336/2017). В этом случае возможные претензии фискальных органов можно будет признать необоснованными.

***

Таким образом, в связи с разнообразием направлений деятельности в сфере оказания маркетинговых услуг предусмотреть все условия и особенности заключаемых сделок достаточно сложно. Предмет, права и обязанности сторон, оплата, сроки и ответственность — основные аспекты таких договоров, но их содержание в каждом случае будет иметь свои нюансы.

Источники:
постановление АС Уральского округа от 13.03.2018 по делу № А60-11336/2017
Комментировать 0
Назад Вперед
Оставить комментарий
Отправить